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必威体育网址拓维评述浅议关联企业的投标效力

编辑:必威体育网址|时间:2020-01-09|浏览:165

根據查詢,必威体育网址目前就“關聯企業”作出規定的為《稅收征收管理法實施細則》第51條,“關聯企業是指有下列關系之一的公司、企業、和其他經濟組織:(一)在資金、經營、購銷等方面,存在直接或者間接的擁有或者控制關系;(二)直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制;(三)在利益上具有相關聯的其他關系。”,而國家稅務總局于2009年1月8日印發的《特別納稅調整實施辦法(試行)》第9條對上述51條“關聯企業的關聯關系”作了較為細致的解釋,鑒于篇幅所限,筆者在此不再羅列。本文關聯企業即以《稅收征收管理法實施細則》第51條及《特別納稅調整實施辦法(試行)》第9條的定義為準。

《招標投標法實施條例》第34條第1款規定:“與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。”但“與招標人存在利害關系可能影響招標公正性”如何認定?招投標法及實施條例均未就此進行相關解釋。《招標投標法實施條例釋義》對該條文的解釋為“考慮到我國經濟體制改革還需要進一步深化,各行業、各地區經濟社會發展水平不一,以及產業政策與競爭政策的協調,本條沒有一概禁止與招標人存在利害關系的法人、其他組織或者個人參與投標,構成本條第一款規定情形需要同時滿足‘存在利害關系’和‘可能影響招標公正性’兩個條件。即使投標人與招標人存在某種‘利害關系’,但如果招投標活動依法進行、程序規范,該‘利害關系’并不影響其公正性,就可以參加投標。”

招標人的關聯企業與招標人存在某種“利害關系”這一點毋庸置疑,這也意味著“是否可能影響招標公正性”系招標人關聯企業參加投標是否有效的決定性因素,由于現行法律法規并未就此作出明確規定,結合《招標投標法實施條例》第41條規定的“禁止招標人與投標人串通投標”六種情形的立法原意,其根本目的是為保證招標的公平公正,遂筆者認為,只要招標人在招標文件的編制、評標專家的選取、投標文件的評審等招標環節做到公開、公平、公正,不存在排斥其他投標人的問題,招標人的關聯企業即可參與投標,其投標行為合法有效。

《招標投標法實施條例》第34條第2款規定:“單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。”《會計法》第50條對“單位負責人”的定義是指單位法定代表人或者法律、行政法規規定代表單位行使職權的主要負責人。《公司法》第216條對“控股關系”解釋為指出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十,但依出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響。《招標投標法實施條例釋義》將“管理關系”定義為不具有出資持股關系的其他單位之間存在的管理與被管理關系,如一些事業單位。

那么本條規定的“控股關系、管理關系”是否僅為直接控股及管理關系?間接控股及管理關系是否在本條規定范圍內?《公司法》第216條就控股關系的認定以“出資額或持股”為前提,即兩個企業之間是否為控股關系,是以“出資額或持股”為前提進行認定,遂筆者認為,上述控股關系僅指直接控股關系,間接控股不包含在內;而就管理關系,目前法律并未就其范圍進行限定,《招標投標法實施條例釋義》對其的解釋也過于空泛,考慮到現代企業的特性及經濟生活實際,筆者認為此處的管理關系應做縮小解釋,即僅指直接管理關系。

招投標法及實施條例僅規定了招標代理機構不得在所代理的招標項目中投標或者代理投標,也不得為所代理的招標項目的投標人提供咨詢,但并未就招標代理機構的關聯企業參與投標做出禁止性規定。《招標投標法實施條例》第13條第2款規定,招標代理機構代理招標業務,應當遵守招標投標法和本條例關于招標人的規定。從該條文來看,法律法規對招標人的限制同樣適用于招標代理機構,鑒此,筆者認為招標代理機構的關聯企業參與投標的效力參照法律法規對招標人的規定,即在做到招投標活動公平公正前提下,招標代理機構的關聯企業的投標行為合法有效。

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